有限责任公司股东之优先购买权研究

　　[摘要]股东优先购买权是当股东转让其股权时，公司其他股东依据法律的规定而享有的在同等条件下优先于他人购买该股权的一项权利。优先购买权的立法依据是：有限责任公司兼具资舍与人合的性质和对老股东对公司贡献的承认。“同等条件”是行使优先购买权的实质性要求。它应包括客观公正的价格条件和所购股权的“数量相当”。部分优先购买权的行使应区分股权整体转让和股权分割转让进行具体分析。我国公司法应规定优先购买权的除斥期间。
　　[关键词]优先购买权；部分优先购买权；同等条件；公司僵局；除斥期间

　　
　　随着现代企业制度的建立，有限责任公司通过股权转让方式进行的重组愈来愈多，为保障股东的地位及合法权益，强化股东优先购买权的保护日益迫切和必要。我国《公司法》为适应这一需求，设立了股权转让过程中股东之优先购买权制度，股东向股东以外的人转让股权，应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意；经其他股东之半数以上同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。然而，该规定过于模糊，到底什么是同等条件，同等条件的确定标准是什么?股东行使优先购买权的期限多长?行使优先购买权的股东可否主张部分优先购买权?本文拟就这些问题谈点肤浅的看法。的合作关系，将对老股东的利益产生重大影响。为维持公司的人合性，立法赋予老股东优先购买权，以便其选择是否接受新股东的合作；二是对老股东对公司贡献的承认，系保护老股东在公司既得利益的需要。公司是老股东经营发展的，当股东发生变化时，应当优先考虑对老股东既得利益的维护，其中便包括公司的控制权的归属。其实，如果法律不是将老股东对公司的控制权列入优先考虑范围，根本就不会赋予其优先购买权。对公司的控制权既包括对原有控制权的维护，也包括对新控制权的优先取得。因此，我国《公司法》第72条规定：“……经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。”
　　
　　一、股东优先购买权的法理基础
　　
　　股东优先购买权是公司其他股东依据法律的规定而享有的当股东转让其股权于公司股东以外的第三人时，在同等条件下优先于第三人购买该股权的一项权利。公司法设立优先购买权的目的在于，寻求欲转让股份之股东与继续留在公司之其他股东的利益平衡，既保护出让股东的利益，又通过优先购买权方式保护公司其他股东的利益。
　　优先购买权的立法依据主要有二：一是有限责任公司兼具资合与人合的性质。其人合的性质要求公司股东之间具有很强的合作性。当股东向非股东转让出资时，在新老股东之间能否建立起良好
　　
　　
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二、股东优先购买权的成立条件
　　
　　根据《公司法》第72条之规定，可以概括出股东行使优先购买权必须具备的条件。
　　
　　(一)股东向公司股东以外的人转让股权。这是股东优先购买权的前提条件。只有存在股东意欲转让其股权，并且向公司股东以外的第三人即受让人转让的情形下，公司的其他股东才可主张优先购买权。虽然有股东欲转让其股权，但如果是在公司内部股东之间进行转让，那么其他股东就不能主张行使优先购买权。因为按照现行公司法之规定，股权在公司内部股东与股东之间是可以自由转让的，不存在优先购买权的问题。
　　
　　(二)其他股东过半数同意转让或视为同意转让于第三人。这是股东优先购买权的又一重要条件。该条件包括两种情形：(1)过半数股东同意转让。根据《公司法》第72条之规定，股东向股东以外的人转让股权，应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意。经其他股东之半数以上同意的，股东才能将自己的股权转让于股东以外的第三人，但在同等条件下，其他股东有优先购买权。如果其他股东之半数以上不同意转让的，根据公司法的规定，他们应当购买该股权，当然不会发生优先购买权的问题了。(2)视为同意转让。这是指其他股东之半数以上不同意转让的，且又不愿意购买或无力购买该股权的情形。法律为了保护拟转让股东的利益，促进股权的转让和资本的流动，实现社会资源的优化配置，便规定此种情形下，推定其他股东同意拟转让股东将股权转让于第三人。从理论上讲，在此情形下，其他股东应该享有优先购买权。但事实上，其他股东不可能去行使优先购买权。因为，他们不同意拟转让股东将股权转让于第三人，是因为他们意识到了第三人的加人可能会动摇到有限责任公司的信任基础，可能会影响到公司的发展，以致产生“肥水不留外人田”的想法。此时，他们必定要购买该拟转让的股权。事实上，他们之所以没有购买该股权，要么是力不从心、无力购买，要么是不愿购买。如果属于前者的话，那么此时行使优先购买权的可能性不是很大；如果属于后者，那么就不能排除其行使优先购买权的可能性，他或她经过权衡利弊，现在又决定要买了。因此，法律还得给他一个行使权利的机会。
　　
　　(三)优先购买权必须是在“同等条件”下进行。“同等条件”是行使优先购买权的实质性要求。一般认为，“同等条件”即等同于转让方与受让方的最后确定的交易条件。由于公司法对此未作相关规定，因此，在实践中，对“同等条件”的确定标准存有争议。
　　关于“同等条件”的确定标准，实践中有主张须以转让方与第三人(非股东)订立的转让协议中规定的条件为“同等条件”。这一主张似乎符合“优先于他人购买”的立法原意，但却容易产生相当弊端。因为，优先购买权人依此标准行使优先购买权的结果，将在转让方与第三人之间、转让方与行使优先购买权的股东之间分别成立两个内容完全相同的协议，转让方由此被迫陷入一个双重买卖的尴尬境地。虽然转让方可以通过在与第三人订立的转让协议中约定该协议以股东不行使优先购买权为条件，或者约定在股东行使优先购买权的情况下，转让方保留对该协议的解除权的方式来避免这种尴尬。然而，如果因股东行使优先购买权而导致转让方和第三人之间的协议不能履行或者被解除，则双方为订立协议而支出的费用和所作的努力成为徒劳，这不仅造成社会财富的浪费，同时也会挫伤第三人从事类似交易的积极性。最终的结果可能使股东优先购买权制度不能发挥应有的作用。
　　有学者主张，解决上述问题的关键在于，应该找到一个在转让方与第三人订立转让协议之前即可以确定股东是否愿意购买的方法，依此确立一个确定“同等条件”的标准。从实践来看，转让方转让条件的提出无非有两种情形：(1)转让条件系由转让方提出。在这种情形下，转让方应将此条件事先通知其他股东。如其他股东不愿购买，嗣后在第三人以该条件或高于该条件而与转让方订立转让协议时，即不得再主张优先购买权。当然，在转让方因无人应买而降低条件时，仍应通知其他股东，以确定其是否购买。(2)转让条件系由第三人提出。在这种情形下，转让方在准备承诺之前，应将该条件及意欲承诺的意思通知其他股东，以确知其是否愿意购买。倘若有股东决定购买，应立即通知转让方，嗣后转让方不得以他人有更优条件为由予以拒绝。
　　笔者认为，由上述两种方式确立交易条件并不能排除转让方与受让方抬高交易价格、损害其他股东利益的恶意串通行为。因此，在股东转让股份时，“同等条件”应当包含两个方面的内容：(1)价格同等，即公司其他股东购买股份的价格应当与公司以外的第三人购买股份的价格相当。该价格的确定，不能由拟转让的股东确定，也不能由公司以外的拟受让的第三人确定，而只能由具有执业资格的会计师事务所按照当时的市场价客观公正地作出评估，以避免拟转让的股东过高地估价或者拟转让的股东与公司外的拟受让的第三人的恶意串通、损害其他股东利益的行为的发生。(2)数量同等，即公司其他股东购买股份的数量应当与公司以外的第三人购买股份的数量相当。“批发价明显低于零售价”，这是大家所熟知的常理。购买股东拟转让的全部股份的价格肯定要低于仅购买股东拟转让的全部股份的一部分的价格。如果只购买拟转让的全部股份之一部分股份，却要求以购买拟转让的全部股份所确定的价格进行支付转让费用，显然是不合理的、不公平的。因此，要确定其他股东与第三方的“同等条件”，除了客观公正的价格条件外，还须将购买的股份“数量相当”纳入评价的体系之中才是科学合理的。
　　[8]电大学习网.免费论文网[EB/OL]. /d/file/p/2024/0426/fontbr />　　三、股东可否行使部分优先购买权
　　
　　在股东向非股东转让其出资时，其他股东对转让的股权能否部分行使优先购买权?我国公司法对此无明文规定。理论上存在肯定和否定两种不同的学说。肯定说认为，在股东向非股东转让其出资时，其他股东对转让的股权可以行使部分优先购买权。其主要理由是：(1)公司法并未禁止股东行使部分优先购买权的情况，法无禁止便为可行。(2)对行使部分优先购买权的承认，应当包括在立法本意之中。当行使部分优先购买权就可以取得对公司的控制权时，老股东没有必要收购全部转让的出资。否定说则认为，在股东向非股东转让其出资时，其他股东对转让的股权不能行使部分优先购买权。其理由是，其他股东对转让的股权行使部分优先购买权，使得拟转让出资的股东无法转让出资(因受让方达不到原来期望的取得控股权的目的而拒绝受让剩余出资)，诱发公司行使部分优先购买权的股东与拟转让出资的股东的利益冲突，使公司陷入僵局，不利于社会秩序的稳定。
　　笔者认为，对股东可否行使部分优先购买权的问题，不能一概而论，而应根据股东拟转让的股权的情况进行具体的分析。
　　
　　(一)股权整体转让时部分优先购买权不得行使。在实践中，股东拟转让股权的情况大抵有两种，一是公司股东拟将自己所有的股权之全部或一部分整体转让给股东以外的某单一受让人，即股权整体转让；二是公司股东拟将自己所有的股权分割后转让给股东以外的多名受让人，即股权的分割转让。 在股权整体转让时，其他股东不能行使部分优先购买权。
　　首先，股东行使部分优先购买权违背了优先购买权的“同等条件”这一实质性要件。行使部分优先购买权不符合“同等条件”标准，因为股权份额是一个重要的交易条件(特别是在股权份额直接决定谁掌握公司控制权的时候)。如前所述，“同等条件”是优先购买权的实质性要件，包含两个方面的内容：价格同等，数量同等。只有坚持其他股东和股东以外的第三人在购买股权时的价格同等和数量同等的基础上，才能真正做到“条件同等”。其他股东行使部分优先购买权实质上就是对“同等条件”的破坏，是购买股权方面的不同等，不能认为是在“同等条件”下行使的优先购买权。数量不同等便不可能实现价格同等；批发价显然要低于零售价，以批发的价格想拿走零售商店的商品是不可以的。因此，行使部分优先购买权的实质就是要在“不同等的条件下”实现优先购买权。这与优先购买权的行使基础是相悖的。
　　其次，赋予其他股东行使部分优先购买权是一种不合理的限制股东股份转让权的。对拟转让股东的利益的保护和对其他股东的利益的保护是一个问题的两个方面。对前者的保护，体现在允许其合理地转让其股权，实行“股权自由转让”原则；对后者的保护，体现在其他股东可以优先购买公司股东拟转让的股权，实行“股东优先购买权”原则。股东优先购买权制度的安排只是对股东转让股权的适当限制，是伴随“股权转让自由”原则产生的，不应该侵害“股权转让自由”原则，不能以牺牲一个作为保护另一个的代价。这种限制本质上是对转让主体对象的一种限制，皆在确认对其他股东的既得利益的维护。但是，法律设定的这种限制措施，也是在没有损害转让股份股东利益的前提下进行的，是法律确认的其他股东较之第三人的一种较为优先的地位，并以此来实现法律所确认的利益和公平。如果赋予其他股东“部分”行使优先购买权，则将是在对转让股份股东的转让行为进行限制之外，所做的第二次限制。这种第二次的限制不是对转让主体对象的一种限制，而是对转让内容的限制。这样就不但确认其他股东较之第三人的较为优先的地位，还确认了其他股东较之转让股份股东的较为优先的地位，完全限制了拟转让股份的股东的意志自由。这显然是一种矫枉过正的措施，不符合《公司法》的本意。虽然有限责任公司具有一定的人合性，但是这种人合性不应当被过分夸大成为有限责任公司股东转让股份、合理收回投资的最大障碍。
　　最后，部分优先购买权的行使会导致公司陷入僵局，发生公司解散的后果。在公司法实践中，会出现股权受让方为取得公司控制权才同意受让出资的情况，这时，出资转让的标的物已经变为随特定比例出资而存在的公司控制权。从这个意义上讲，标的物具有不可分的性质。因此，当其他股东行使部分优先购买权而使拟受让方因无法取得公司控制权时，拟受让方就会拒绝受让剩余出资，股权转让无法进行，拟转让方转让股权的计划就会落空。因转让股权是股东退出公司的一个重要途径，如果拟转让股权的股东坚持退出公司，就可能面临解散公司进行清算，因此而使公司陷入僵局，不利于社会秩序的稳定，股东优先购买权制度的作用将因此大打折扣。
　　
　　(二)股权分割转让时部分优先购买权可以行使。当公司的股东拟将自己所有的股权分割后转让给公司股东以外的多名受让人时，立法应该允许其他股东就某部分股权行使优先购买权，但必须针对某一个或多个受让人拟受让的全部股权行使而不得针对一个受让人拟受让的部分股权行使。原有股东将股权分割转让给多个受让人，其他股东对其中一个或多个受让人拟受让的全部股权行使优先购买权对其他转让行为没有任何关系，并不会影响其他股权的转让。另外，由于原股东将股权分割转让即意味着每一部分转让都是独立的，该部分份额是每一独立转让的一个重要交易条件，其他股东就该部分份额主张优先购买权与“同等条件”标准并不冲突。
　　
　　四、优先购买权的除斥期间
　　
　　除斥期间又称预定期间，是指法律规定的某种权利的预定存在的期间。权利人在此期间不行使其权利，预定期间届满，便发生了该项实体权利消灭的法律效果。每一项权利都不可能无限期行使，股东行使优先购买权也不应无限期。因为这会损害意欲转让出资的股东的利益，也不利于公司的正常运转。如前所述，公司法设置优先购买权的目的不仅仅是为保护其他股东的合法权益，同样也保护转让出资股东的合法权益。因此，公司法应规定优先购买权的除斥期间。然而，现行《公司法》第72条仅规定了其他股东对拟转让股东的转让书面通知作出答复的期间，而对其他股东的优先购买权则未予规定，可以说这是我国公司法的又一缺陷。在实践中容易造成其他股东有意或无意拖延股权转让的时间，使意欲转让出资的股东丧失最佳转让时机，使出让方利益受到损害，也不利于公司的发展。笔者认为，我国公司法在今后修改时可以借鉴法国公司法的相关规定，对股东优先购买权的除斥期间作出规定，将除斥期间规定为三个月为宜。
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