简析夫妻忠诚协议在现有法律框架内的出路

　　论文摘要 夫妻忠诚协议的效力学界莫衷一是，但在现实生活中夫妻忠诚协议已被广泛应用，其效力也得到过司法认可，因此有必要对已经存在或即将订立的忠诚协议进行规范，从而完善我国婚姻损害赔偿制度，减少法律的不确定性对缔约当事人造成的损害。本文拟从现行法律规定出发，对现有夫妻忠诚协议内容的有效性进行解读，以期为完善夫妻忠诚协议提供参考意见。

　　论文关键词 夫妻忠诚协议 婚姻法 婚姻忠诚义务

　　伴随着公民法制意识的提高，人们越来越倾向于运用法律手段维护自身权利，对于法律的运用逐渐深入到生活的方方面面，包括婚姻家庭领域。继离婚协议、婚前财产协议书等基于婚姻关系而签订的协议得到广泛应用，夫妻忠诚协议也逐渐流行起来。

　　一、夫妻忠诚协议概说

　　夫妻忠诚协议是指，夫妻双方在婚姻关系开始之前或者婚姻关系存续期间，基于双方真实的意思表示签订的，以互负忠诚义务为内容的有关夫妻权利义务关系的协议。协议一般包括两方面内容，一方面为夫妻双方在婚姻存续期间的权利义务，一般包括互相忠实、互相尊重、互相帮助，对配偶的扶养义务，与配偶共同承担对子女、长辈的抚养、赡养义务等；另一方面为违反忠诚协议的违约责任，从而引起协议中约定的人身关系或财产关系的变更，比如终止婚姻关系、丧失子女抚养权、赔偿物质及精神损失等，其不利后果由过错方承担。

　　对于婚姻忠诚协议的效力问题，在理论界与实务界争议仍在继续，但大家都是希望找到一种相对有效的手段，减少婚姻破裂的可能性，从而维护婚姻的稳定。鉴于夫妻忠诚协议已经在一定范围内得得到应用，其效力在法律实务工作中也有认可的先例，为了避免“法律对民众存在欺骗”的假象，认可夫妻忠诚协议并将其内容规范化的工作也应该适时展开，目前我们需要优先解决如下几个问题， 免费论文检测软件http://www.jiancetianshi.com
第一，究竟什么样的夫妻忠诚协议不具有法律效力；第二，有效的夫妻忠诚协议可以包括哪些条款；第三，这些条款的法律依据是什么。

　　刑法学近3年论文/d/file/p/2024/0425/fontbr />二、法律框架内夫妻忠诚协议内容的有效性分析

　　对夫妻忠诚协议持“无效说”的学者其中一个理由就是，协议在现有法律框架内无依据。但是目前也没有任何法律直接否定夫妻忠诚协议的效力。从功能上来讲，除宪法、行政法等具有赋权性以外，其他部门法以限定义务为功能，即法无禁止即可为，因此笔者认为，夫妻忠诚协议不是法律的禁区，只要其内容不违反现行法律的禁止性规定、不违反公序良俗和诚实信用选择，就有适用空间。

　　同时，我们必须承认，目前夫妻忠诚协议中，存在与现行法律法规相冲突、不符合公序良俗的内容，因此有必要对其进行规范，以下为笔者依据现行法律法规对现有夫妻忠诚协议内容有效性的解读，以期为完善夫妻忠诚协议提供参考。

　　（一）人身关系协议是否有效的问题

　　人身关系具有法定性，并且在法律法规中已作出明确规定，因此以人身关系为内容的条款视为无效。

　　1.协议终止婚姻关系的条款无效

　　夫妻忠诚协议中常常规定，若夫妻一方作出违反夫妻忠诚义务的行为，另一方有权终止婚姻关系。

　　首先，婚姻关系不能基于协议而当然终止。我国实行婚姻登记制度，婚姻的产生、存续和终止的程序都受到法律规制。我国现行《婚姻法》第31条、第32条规定离婚程序，只有严格按照法定程序办理离婚手续，才能导致婚姻关系终止。婚姻协议不能导致该法律关系的消灭。

　　同时，夫妻忠诚协议也不属于诉讼离婚的法定事由。如果夫妻一方拒绝履行忠诚协议而离婚，另一方提起离婚诉讼的请求不能得到法律支持。婚姻自由是我国婚姻法的基本原则，提出离婚诉讼后，有关部门或人民法院需要先行调解，当调解无效，确认感情确已破裂时，才可以办理离婚，此为诉讼离婚的法定事由，而不能够基于夫妻忠诚协议的约定判决终止婚姻关系。

　　2.协议过错方丧失子女抚养权的条款无效

　　现行《婚姻法》第36条规定，父母与子女间的关系不因父母离婚而消除，离婚后父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务，如果双方因为抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女利益和具体情况裁判。由此可得出3个结论。 免费论文检测软件http://www.jiancetianshi.com
第一，父母与子女之间的关系因亲缘产生，不因法律关系的变更而消灭，约定不能导致父母子女关系的消灭。第二，离婚后子女由谁抚养的问题可以协议解决，但是该协议须在离婚时由夫妻双方依据当时的具体情况另行协商确定，直接抚养人应以最有利于子女成长的方式确定，忠诚协议因其内容先定，难以适应子女成长的需要，因此有关过错方丧失子女抚养权约定无效。第三，离婚后如果双方因为抚养问题发生争执，不能达成协议时，由人民法院根据子女的权利和双方的具体情况判决，无过错方可以要求审判人员考虑过错方的品行因素，但是人民法院还需要综合经济条件、生育能力、子女意愿、子女成长需要等多方面因素做出最有利于未成年子女的判决，而不能因为婚姻忠诚协议的约定，而一概判定过错方丧失子女抚养权。

　　3.协议过错方丧失子女探视权的条款无效

　　我国婚姻法第三十八条规定，离婚后不直接抚养子女的父亲或母亲，对于子女具有探视权。因此探视权是一项法定权力，不可因约定而剥夺，只有《婚姻法》第38条规定的法定事由发生时，即父母的探视行为会对子女的身心健康产生不利影响时，才能暂时中止探视。同时，阻止父母与子女相聚，有违亲情伦常，不符合公序良俗，不能得到法律的认可。因此夫妻忠诚协议中，约定过错方在离婚后丧失对于子女探视权的条款是无效的。

　　综上，上述有关身份关系的协议条款或与法律和道德相悖，或已为法律所明文规定，不具有合理性和拘束力，即使协议中有相关内容，在诉至人民法院时，其内容也不应被采纳，因此有关身份关系的条款不应成为婚姻忠诚协议的内容。但是这些条款的无效并不必然导致协议的无效，协议中有关财产关系的约定仍可使其具体情况，发生法律效力。

　　（二）财产关系协议是否有效的问题

　　夫妻忠诚协议中对于违约责任的承担方式，除了上文提到的人身关系的变更外，还包括财产权利的丧失，其主要形式表现为违约赔偿或分割夫妻共同财产时的不利地位。笔者认为，对婚姻关系中的过错方进行必要惩戒、对无过错方进行的经济补偿是符合婚姻法精神的，因此下文将结合婚姻法及相关规定，对夫妻忠诚协议中涉及财产关系的内容的效力进行分析。

　　1.婚姻存续期间的违约责任

　　鉴于当事人不起诉离婚而提出的损害赔偿的请求得不到法律支持，不少夫妻在忠诚协议中约定婚姻存续期间违反夫妻忠诚义务行为的违约责任，使无过错方获得一定的经济补偿。对此，夫妻忠诚协议中可以包括如下内容。

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第一，当夫妻一方违反忠诚协议时，过错方应当以其个人所有财产对另一方做出赔偿。我国《婚姻法》第18条规定，在某些情形下，夫妻婚前或婚姻存续期间所取得财产为夫妻一方所有，因此夫妻双方对各自所有的财产具有完整的所有权。并且婚姻法和司法解释在规定夫妻借款和赠与等事项时，表示认可夫妻间财产所有权的流传，因此夫妻忠诚协议中约定过错方以其个人所有财产对无过错方做出补偿的约定具有可行性。但是在财产权发生转移时，必须履行必要手续，比如不动产变更登记过户，动产、银行存款的财产公证等。此条款为典型的违反不作为义务的违约赔偿，对于以此为依据提起的民事违约赔偿之诉，人民法院应该受理并予以支持。

　　第二，当夫妻一方违反忠诚协议时，过错方丧失部分个人财产权利，使其为夫妻共同所有。依据《婚姻法》第19条，该部分个人财产权利，既包括婚前财产，也包括婚姻存续期间取得的夫妻已约定为其个人所有的财产。此条款实质为夫妻对于财产所有权归属的事先约定，依据婚姻法，对于夫妻婚前或婚姻存续期间所得财产的约定，对双方具有约束力，因此当夫妻一方违反忠诚义务时，该条款得以履行。但是该约定应当采用书面形式，或者采用口头形式且双方无争议时，才可以得到支持。

　　最后，如果过错方没有个人财产，应该如何承担违约责任。夫妻忠诚协议可否约定将部分共同财产归无过错方个人所有的问题，答案应为否定。依据婚姻法司法解释（三）第4条的规定，婚姻关系存续期间，如无法定情形，法院不支持分割共同财产的请求。但是夫妻忠诚协议中如果对上文所述 免费论文检测软件http://www.jiancetianshi.com
第一种情形进行了约定，那么即使过错方无个人所有财产，也可以借助婚姻法解释（三）第16条，以夫妻共同财产出借给其过错方用于违约赔偿，离婚时借款协议的处理约定会得到支持，但该赔偿的实现须以离婚为必要条件，否则不能实现。

　　2.婚姻关系终止时的违约责任

　　在离婚时，无过错方除了可以依据《婚姻法》第46条提起离婚损害赔偿之诉外，还可以请求过错方依据夫妻忠诚协议承担违约责任，承担违约责任的方式可以为违约赔偿，即先进行财产分割，在以其分割后所得个人财产对相对方做出赔偿；也可以为在分割夫妻共同财产时居于不利地位，以有利于无过错方的方式进行处理。

　　所谓离婚违约赔偿，是指依据一般原则对夫妻共同财产先行分割，待分割完成之后，再依据夫妻忠诚协议约定的方式和数额对无过错方进行赔偿。发生争议时，一方可以在财产分割完成的基础上，另行提起违约赔偿之诉，财产分割纠纷与违约之诉不具有当然的联系。

　　夫妻忠诚协议也可以约定在离婚时将夫妻共同财产以有利于无过错方的方式进行分割，比如增大无过错方在分割财产时所得财产的比例，或者约定夫妻共有之特定财产，如不动产、存款等归无过错方所有，其余部分再按照一般原则分割。婚姻法第39条规定，离婚时夫妻共同财产由双方协议处理。笔者认为，夫妻忠诚协议的性质相当于以离婚协议为内容的预约，即夫妻忠诚协议的效力为，离婚情形发生时，无过错方有权请求过错方履行夫妻忠诚协议，与之订立以约定事项为内容的离婚协议，依据婚姻法司法解释（二）第8条，该离婚协议对男女双方具有法律约束力。在此情形下，无过错方的诉讼请求不是对夫妻共同财产以夫妻忠诚协议约定的方式进行分割，而是请求依照忠诚协议中财产分割的约定内容订立离婚协议，进而请求离婚协议的履行。

　　3.必要的限制性规定

　　当然，夫妻忠诚协议的内容必须受到法律的规制，在合理限度内进行，避免对过错方的权利造成侵害，助长借夫妻关系发横财的思想，不利于婚姻的稳定和幸福。

　　我国《婚姻法》第42条规定，离婚时，如一方生活困难，另一方应当以其个人财产对其给予适当帮助。司法解释（一）第27条对“一方生活困难”做出了解释。因此在约定财产分割以有利于无过错方的方式进行时，一定要为过错方保留足以维持当地基本生活水平的财产，不能因为财产分割而造成夫妻一方生活难以为继，否则法院可以酌情要求另一方对其进行适当的帮助。

　　同时“若干问题的规定”第19条中规定，借婚姻关系索取的财物，离婚时因索要财务造成对方生活困难的，可酌情返还。因此在约定违约赔偿数额的时候，数额一定要控制在合理限度之内，不能因为赔偿而造成相对方的贫困，否则法院也可以酌情判定获得违约赔偿的一方返还部分财物。

　　三、总结

　　有关身份关系或者违反限制性规定的约定相当于实际上降低了婚姻忠诚协议的有效性，因此在缔约时应予以注意，其余问题——尤其是财产问题可以在夫妻忠诚协议中约定，并应当得到法律支持。