下文中作者试图通过回答几个选择题的形式梳理一下选择仲裁和形成仲裁条款的过程。这些意见仅是基于作者的个人经验和感受，仅供参考。
1、仲裁或诉讼的选择：在谈判合同的争议解决条款时，这可能是要面临的 免费论文检测软件http://www.jiancetianshi.com
第一个选择。客观地说仲裁和诉讼是各有优势的。我们常讲仲裁的优势包括专家断案、一裁终局、纽约公约保证的跨境执行等等，但是，在有些时候这些“优势”在一些当事人心目中却恰恰是仲裁的“劣势”，例如：有些当事人财产在境外，如果在国内诉讼，就执行不到他，他就不希望面临一个可以跨境执行的仲裁裁决；再例如，有些当事人受过一些“黑”仲裁员的苦，听到一裁终局就心惊肉跳。而诉讼的“劣势”，例如法院程序的中国特色、法院缺乏外语能力、法院对域外证据公证认证的要求，在很多中国当事人心目中却是诉讼的“优势”，因为这给了中国当事人更多的保护。所以，选择哪一个，要看当事人的实际需要，以及对于诉讼和仲裁的经验和好恶。
2、国内仲裁或境外仲裁：因为各种原因，比如很多情况下“老外”对于中国的诉讼非常不信任，所以仲裁是外国当事人唯一的选项。那么，在确定要选仲裁的时候，下一个问题就是：国内仲裁或境外仲裁？ 我想，如果站在中国当事人的角度，这个选择是非常非常容易的，当然是国内仲裁。因为显而易见的语言、费用、法律体系、外国仲裁员和仲裁机构对中国人的歧视等原因，我认为可以不夸张地说中国当事人在面对境外仲裁时首先就输掉了一半。这可能不只是我个人的感觉，在不久前最高院民四庭组织的一次涉外律师研讨会上，很多与会律师都分享了相同的体会和事例。 所以，接下来的问题是如何说服外国当事人接受国内仲裁？如果中国当事人在谈判中处于强势地位，那么这不是一个问题。但如果不是这样，就需要一些说服的技巧。例如，告诉外国当事人境外仲裁高昂的费用对于双方都是极大的负担，而中国的国内仲裁近年来取得了极大的进步，越来越国际化；另外，如果外国当事人还不放心，可以考虑约定国内仲裁，但是用英文为仲裁语言，用外国当事人熟悉的UNCITRAL仲裁规则或者ICC仲裁规则，甚至约定首席仲裁员为第三国国籍的，这样在机构选择、语言、规则、首席仲裁员等方面双方各自做出一些让步，以达成可以接受的妥协。
3、选择贸仲或其他地方仲裁机构：如果确定了国内仲裁，第三个选择，是选择贸仲还是其他地方仲裁机构？ 根据我的个人体会，中国的部分地方仲裁机构行政化和诉讼化色彩极强，“地方保护主义”倾向明显，所以，除非中国当事人极为强势，地方仲裁机构是外国当事人非常担心和希望尽量回避的。而贸仲，尽管也仍有很多不足，很多方面是体制的限制造成的，但是在规范性、国际认同度等方面具有地方仲裁机构无法比拟的优势。所以，在我们参与的很多谈判中发现，贸仲常常是外国当事人可以接受的唯一一家国内仲裁机构。
4、贸仲总会或其他分会：在选择贸仲的情况下，还要考虑一下是否明确约定选择总会或是哪一个分会？ 根据贸仲目前的机构设置和仲裁规则，如果仲裁条款没有具体指向总会或者哪一个分会，申请人可以选择在任何总会或分会立案。这一方面可能造成开庭地点的不确定性，另一方面可能导致Forum Shopping和重复立案的问题。当然，在某种层面上，这也造成贸仲总会及各分会之间的竞争关系。根据我们的个人经验，贸仲北京总会的程序管理和裁决质量相对于地方分会更高，让当事人更有信心，所以，我个人会倾向于选择贸仲总会。
5、示范仲裁条款或DIY仲裁条款：在确定选择哪一家仲裁机构的前提下，下一个问题是仲裁条款的内容。以贸仲为例，很多当事人都选择使用示范仲裁条款：“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力”。 但是，我们认为，在很多情况下，上述示范条款的约定还不足够，当事人应当在此基础上充分利用贸仲仲裁规则第四条第（二）款的规定，对仲裁条款进行必要调整或补充，以符合当事人的特殊需要或者交易的特殊性质。不妨将此称之为DIY仲裁条款。 例如，约定以英文或中英文为仲裁语言——而在没有约定的情况下，中文是默认的仲裁语言；约定在当事人所在地开庭——对于双方当事人和证人都在某个城市的情况下，这可以方便双方当事人，尤其是那些公务缠身的繁忙的老板们；约定可以在贸仲仲裁员名册外选定仲裁员——目前在很多涉及特殊行业、技术，或者对语言能力有很高要求的案件中，在仲裁员名册中选择仲裁员还是比较为难的事情，这个约定可以缓解这个问题的压力；普通程序案件但是约定由独任仲裁员审理——由此可以尽量加快仲裁程序的进程；等等。
【作者简介】
董纯钢，单位为竞天公诚律师事务所。
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